Звільнення директора ТОВ — товариства з обмеженою відповідальністю — починається із заяви — але заявою не закінчується. Директор, який подав заяву й чекає, що через два тижні перестане бути директором, помиляється: у Єдиному державному реєстрі (ЄДР) він залишиться керівником, і відповідальність теж залишиться на ньому. Звільнення директора ТОВ за власним бажанням — процедура з кількох дій: стаття розбирає, що заява запускає, чого вона не робить і що робити, коли учасники не збираються.
Що припиняє повноваження директора — і чому заява цього не робить
Повноваження припиняє тільки обрання наступника або тимчасового виконувача: частина 13 статті 39.
Закон називає один спосіб. Частина тринадцята статті 39 закону про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю:
«Повноваження одноосібного виконавчого органу … можуть бути припинені … лише шляхом обрання нового одноосібного виконавчого органу … або тимчасових виконувачів їхніх обов’язків»
Слово «лише» тут ключове. Поки збори не обрали наступника або тимчасового виконувача, повноваження діють — незалежно від того, скільки заяв подано і скільки часу минуло.
Звільнення директора за власним бажанням без заяви не починається: вона фіксує волю і дату. Заява при цьому потрібна. Вона фіксує волю директора, дату і те, що він звернувся до тих, хто вирішує. Без неї збори нема чого скликати. Але вважати, що вона щось припиняє, — головна помилка теми.
Практично це виглядає так. Директор подав заяву в березні, чекав два тижні й перестав виходити на роботу. Учасники зборів не проводили. У липні податкова надіслала вимогу — адресовану керівникові, тобто йому: в реєстрі стоїть він. Директором він залишався весь цей час, бо ніхто не був обраний замість нього.
Сам наказ про звільнення — окремий документ із власними реквізитами й підставою. Про нього — окрема стаття про наказ про звільнення директора: заява і наказ — різні документи однієї процедури.
Звільнення директора тов: кому подається заява
Заява адресується кожному учаснику окремо, адреси беруться з ЄДР.
Заява адресується загальним зборам учасників. Ні «роботодавець», ні товариство як абстракція адресатом тут не є. Рішення ухвалюють учасники — їм і адресовано.
Якщо учасників кілька, заява подається кожному. Це не формальність: у справі № 911/719/21 директор програв саме тому, що не довів надсилання другому учаснику.
Адреси беруться з ЄДР, а не з пам’яті: учасник міг змінити місце проживання, і лист, надісланий «як завжди», доказом не стане. Якщо учасник — юридична особа, заява адресується їй за місцезнаходженням із реєстру.
Зміст заяви закон не описує. Обов’язкових складових дві: воля звільнитися й дата, з якої директор просить його звільнити. Прохання включити до порядку денного обрання наступника потрібне тому, що без цього пункту збори не припинять повноважень навіть власним рішенням.
Другий примірник заяви з відміткою про отримання лишається в директора. Якщо учасник відмовляється ставити відмітку, залишається поштове відправлення — і тоді доказом стає опис вкладення.
Дата на заяві й дата відправлення — різні речі, і суд дивиться на другу. Заява, підписана в березні й надіслана в червні, починає відлік із червня: раніше учасники про неї не знали й знати не могли.
Зразок заяви про звільнення директора
Заповніть поля у квадратних дужках. Заява лише запускає процедуру: звільнення відбувається рішенням зборів.
Реквізити товариства у файлі — наші власні, ПІБ директора вигадане. Замініть їх на свої, перш ніж підписувати; решта полів у квадратних дужках порожні.
Директор скликає збори сам: як це робиться
Не менше ніж за 30 днів, поштовим відправленням з описом вкладення: частини 3 і 4 статті 32.
Скликання зборів — повноваження виконавчого органу, тобто самого директора. Він не чекає, поки хтось інший це зробить.
Строк і спосіб установлені законом. Частина третя статті 32: виконавчий орган зобов’язаний повідомити учасників не менше ніж за 30 днів до запланованої дати. Частина четверта: повідомлення надсилається поштовим відправленням з описом вкладення; статутом може бути встановлений інший спосіб.
Опис вкладення тут — те, чим потім доводять факт повідомлення. Поштова квитанція показує, що лист надіслано; опис показує, що саме було всередині. Без опису лишається сказати «я надсилав повідомлення» — і не мати чим це підтвердити.
⚠️ Норми, яка встановлює спосіб вручення самої заяви, немає. Спосіб, описаний вище, стосується іншого документа — повідомлення про скликання зборів. Розумно надсилати заяву тим самим способом, але це міркування зручності й доказу, а не вимога закону, і видавати його за норму не можна.
Коли змінюється вся процедура зміни керівника, вона описана в статті про зміну директора ТОВ.
Звільнення директора ТОВ, коли учасники не з’явилися
Залишається суд: інших способів припинити повноваження закон не називає.
Збори скликані, строк витримано, повідомлення надіслані — і ніхто не прийшов. Закон не дає директорові способу припинити повноваження самостійно. Залишається суд: позов про визнання трудових відносин припиненими або зобов’язання вчинити дії.
Готуватися до цього треба заздалегідь — з першого дня, ще подаючи заяву. Суд дивитиметься на те, що директор зробив як виконавчий орган: чи скликав, чи повідомив, чи може це довести.
Що зберігати з першого дня:
- другий примірник заяви з відміткою про вручення або опис вкладення;
- поштові квитанції та трек-номери на кожного учасника окремо;
- повідомлення про скликання зборів із порядком денним;
- протокол зборів, якщо вони відбулися, — навіть коли рішення не ухвалене через відсутність кворуму.
Порядок денний містить два питання: звільнення і обрання наступника або тимчасового виконувача. Збори, які звільнили директора й не обрали нікого, повноважень не припиняють — це прямо випливає з частини тринадцятої статті 39.
Суд не обирає нового директора замість учасників — це їхнє виключне повноваження. Він може визнати відносини припиненими, і запис у реєстрі змінюється вже за рішенням суду.
Чого суд вимагатиме від директора
Подати заяву всім, скликати збори і довести повідомлення: справа № 911/719/21.
Постанова Касаційного господарського суду ВС від 19.01.2022 у справі № 911/719/21 (реєстраційний номер 102854566) називає три обов’язки: подати заяву всім учасникам, самостійно скликати збори і забезпечити належне повідомлення. Позивач у тій справі програв на третьому: доказів надсилання повідомлення другому учаснику він не надав.
⚠️ Із цієї постанови не випливає, що суд звільнить директора замість учасників, і не випливає, що лист одному учаснику нікчемний. Випливає інше: доводити доведеться щодо кожного.
Що працює доказом:
| Документ | Що ним доводять |
|---|---|
| Опис вкладення | Що саме було в конверті |
| Поштова накладна | Факт відправлення |
| Повідомлення про вручення | Що учасник лист отримав |
Три документи закривають три різні заперечення, і жоден не замінює інші.
Що доказом не працює: повідомлення в месенджері без підтвердження особи одержувача, лист на електронну адресу, не зазначену в статуті, і усна домовленість із другим учасником.
Строк зберігання доказів закон не встановлює, але позовна давність за трудовими спорами робить розумним зберігати їх щонайменше три роки. Суд оцінює докази в сукупності: одна квитанція без опису слабша, ніж квитанція з описом, а опис без квитанції не показує факту відправлення.
Двотижневе попередження за КЗпП: чому цього мало
Велика Палата ВС відступила від позиції 2019 року: самої лише статті 38 КЗпП замало.
Найпоширеніша помилка чужих статей. Стаття 38 КЗпП дозволяє працівникові розірвати трудовий договір, попередивши про це роботодавця письмово за два тижні — саме так норма звучить у чинній редакції, — і звідси роблять висновок, що директорові достатньо цього ж.
Достатньо не було ніколи, а з певного моменту такий висновок прямо спростований: Велика Палата Верховного Суду відступила від позиції, викладеної в постанові від 24.12.2019 у справі № 758/1861/18, за якою директора можна звільнити лише на підставі норм КЗпП.
Це не означає, що КЗпП до директора не застосовується взагалі: розрахунок, трудова книжка, строки виплат — усе це працює. Не працює саме те, заради чого його зазвичай згадують: припинення повноважень керівника.
Різниця в тому, що директор поєднує дві ролі.
| Роль | Що вона дає | Норма про неї |
|---|---|---|
| Працівник | Трудові права: розрахунок, трудова книжка, строки виплат | Стаття 38 КЗпП |
| Виконавчий орган | Посаду, на яку обрали учасники; звільнити з неї може тільки той, хто обирав | Частина 13 статті 39 закону № 2275-VIII |
Стаття 38 КЗпП говорить про першу роль і мовчить про другу.
Практично це означає ось що. Попередження за статтею 38 не замінює ані заяви учасникам, ані скликання зборів: про повноваження керівника КЗпП мовчить. Закон № 2275-VIII знає один спосіб їх припинити — обрання наступника або тимчасового виконувача. Тому два тижні, відлічені від подання заяви, самі по собі не дають директорові підстави перестати виходити на роботу: підстава з’явиться разом із рішенням зборів, і ні днем раніше.
Якщо директор працює за контрактом
Стаття 38 КЗпП — про договір на невизначений строк; для контракту діють стаття 39 і пункт 8 частини першої статті 36.
Стаття 38 КЗпП говорить про трудовий договір, укладений на невизначений строк — це сказано в самій нормі. Контракт під неї не підпадає: за частиною третьою статті 21 КЗпП «Особливою формою трудового договору є контракт, в якому строк його дії, права, обов’язки і відповідальність сторін… встановлюються угодою сторін».
Контракт строковий за визначенням, а для строкового договору діє інша норма — стаття 39 КЗпП. Достроково розірвати його на вимогу працівника можна в разі хвороби або інвалідності, які перешкоджають виконанню роботи, порушення роботодавцем законодавства про працю, колективного або трудового договору, а також «у випадках, передбачених частиною першою статті 38 цього Кодексу». Частина перша статті 38 називає поважні причини — переїзд, вступ до закладу освіти, догляд за дитиною до чотирнадцяти років, вихід на пенсію, «а також з інших поважних причин».
Пункт 8 частини першої статті 36 КЗпП додає ще одну підставу: «підстави, передбачені трудовим договором з нефіксованим робочим часом, контрактом». Тобто перший документ, який читає директор за контрактом, — сам контракт: підстави звільнення можуть бути прописані там, і закон це прямо допускає.
⚠️ Чого з цього не випливає. Не випливає, що директор за контрактом звільнитися не може: перелік підстав у статті 39 закінчується відсиланням до поважних причин. Не випливає й того, що збори можна оминути. Тут працює те саме, з чого починається стаття: повноваження припиняє рішення учасників. Ані заява, ані контракт цього не роблять.
Що відбувається в ЄДР після рішення
Запис міняють за рішенням зборів, перелік документів у статті 17 закритий.
Підставою для зміни запису про керівника є рішення зборів. Заява директора такою підставою не є. Перелік документів для реєстратора закритий — стаття 17 закону про державну реєстрацію.
Поки рішення не ухвалене й запис не змінений, у реєстрі стоїть попередній директор. У цьому й полягає практична ціна затримки.
Перелік документів у статті 17 закритий: реєстратор бере рішення уповноваженого органу товариства і заяву за формою. Він не оцінює, чи справедливо директора тримають на посаді, і не вирішує трудового спору — це не його повноваження.
Строк розгляду документів закон дає інший, ніж прийнято називати: протягом 24 годин після надходження документів, крім вихідних та святкових днів — пункт 1 частини першої статті 26 Закону № 755-IV. Формулювання «один робочий день» належить сервісам; у законі його немає. Довго тягнеться не реєстрація, а те, що їй передує: скликання зборів і саме рішення.
Заяву реєстратору подає вже новий керівник або уповноважена ним особа: підписати заяву про власне виключення з реєстру попередній директор не може. Це ще одна причина, чому пункт про обрання наступника обов’язковий у порядку денному.
Документ, яким оформляють призначення наступника, розібраний у статті про наказ про призначення директора.
Розрахунок у день звільнення
Усі суми виплачуються в день звільнення: стаття 116 КЗпП.
Стаття 116 КЗпП вимагає провести розрахунок у день звільнення: всі суми, що належать працівникові, виплачуються саме тоді. Чекати нового директора закон не дозволяє.
День звільнення визначає рішення зборів.
Виплатити має товариство — і тут виникає незручність, про яку зазвичай не пишуть: розпорядником рахунку є директор, тобто той самий, хто звільняється. Поки наступника не обрано, платіж підписує він же, і зробити це треба до того, як повноваження припиняться.
Компенсація за невикористану відпустку входить до сум розрахунку. Трудова книжка, якщо вона ведеться в паперовій формі, видається того самого дня.
Якщо на день звільнення директор не працював — наприклад, це був вихідний, — стаття 116 дає інший строк: суми виплачують не пізніше наступного дня після того, як звільнений працівник пред’явив вимогу про розрахунок. Саме правило про розрахунок у день звільнення від цього не зникає.
Затримка розрахунку має власні наслідки для товариства, і вони не залежать від того, чи обрано наступника. Строк у статті 116 прив’язаний до дня звільнення, а не до дати, коли з’явиться новий керівник.
Якщо на день звільнення директор фізично не може підписати платіж — наприклад, доступ до банку вже переоформлено, — це не скасовує обов’язку товариства. Вимога адресується товариству, і відповідає за прострочення воно.
