Продажа корпоративных прав: почему договора недостаточно

Продажа корпоративных прав — это сделка, по которой участник общества с ограниченной ответственностью (ООО, по-украински ТОВ) передаёт свою долю в уставном капитале другому лицу. Компания при этом не меняется: тот же код, та же история, те же обязательства. Меняется одна строка в реестре — кто её участник.

Сложность создаёт порядок действий. Договор стоит в середине пути: до него — преимущественное право других участников, после — акт у нотариуса и регистрационное действие. Пропустили шаг — сделка откладывается или становится уязвимой для иска. Ниже разбираем порядок продажи доли в ООО, документы и налоги продавца; условия сопровождения — на странице смены учредителя ООО.

Что такое продажа корпоративных прав

Корпоративные права — это права человека как участника общества: право на долю в уставном капитале, на участие в управлении, на часть прибыли и на часть имущества, если общество будут делить. Уставный капитал — сумма, которую участники внесли при создании компании. Доля показывает, какая часть этой суммы ваша.

В ООО корпоративные права не оформлены ценными бумагами. Поэтому «продать корпоративные права» на практике означает продать долю в уставном капитале. Это одно и то же, просто сказанное на двух языках: юридическом и бытовом.

Отсюда следует то, чего от сделки часто ждут напрасно. Продажа доли имущества компании не касается: станок, офис и автомобиль как были собственностью общества, так ею и остаются. Меняется владелец самого общества. Гражданский кодекс формулирует это прямо: корпоративные права приобретаются лицом с момента приобретения права собственности на долю в уставном капитале.

Отчуждение доли в ООО — то есть передача её другому лицу — возможно возмездно или безвозмездно, другому участнику или постороннему человеку. Ограничений здесь два. О них вспоминают в последний момент.

Продажа доли в уставном капитале и оплаченная часть

Первое ограничение: продать можно только ту часть доли, которая уже оплачена. Если вы обязались внести в уставный капитал 100 тысяч, а внесли 50, то и продать можете половину своей доли. Это прямая норма закона об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью, а не требование конкретного регистратора.

Отсюда практический вывод. Прежде чем договариваться о цене, посмотрите, закрыт ли ваш вклад: если нет, придётся доплатить или продавать меньшую часть, чем планировали.

Второе ограничение прячется в уставе. Устав может предусматривать, что отчуждение доли допускается только с согласия других участников. С преимущественным правом, о котором дальше, это не связано. Проверять устав нужно до разговора о цене.

Ещё одна вещь, которую путают, — номинальная стоимость. Это сумма, на которую доля записана в уставном капитале. Цена продажи с ней не связана. Она может быть любой.

Преимущественное право других участников

Покупателей у доли может быть три: другой участник этого же общества, постороннее лицо и само общество. Правила для каждого свои, и начинать стоит с первого — он самый простой.

Продажа другому участнику общества. Преимущественное право закон даёт участникам на долю, «которая продаётся третьему лицу». Продажа своему участнику под эту формулировку не подпадает, поэтому ни уведомлений, ни тридцати дней ожидания здесь нет: договорились вдвоём — подписали. Если устав требует согласия других участников на отчуждение, это требование остаётся; преимущественное право и согласие по уставу — две разные вещи, и путают их постоянно.

Продажа постороннему лицу проходит через преимущественное право полностью.

Преимущественное право означает, что другие участники общества должны купить долю первыми, если вы продаёте её постороннему лицу. Обойти их молча не выйдет. Продажа доли в ООО третьему лицу возможна только после того, как своим отказали или они промолчали.

Порядок такой. Вы письменно уведомляете каждого участника и указываете цену, размер продаваемой доли и остальные условия; если в течение 30 дней никто письменно не заявил о намерении воспользоваться правом, согласие считается предоставленным на 31-й день. После этого долю можно продавать постороннему лицу — но на тех же условиях, которые были сообщены участникам. Продать дешевле, чем предлагали своим, нельзя.

Что будет, если этот шаг пропустить. Недействительной сделка не становится. Последствие другое и менее очевидное: участник, чьё преимущественное право нарушено, может через суд перевести на себя права покупателя — доля достанется ему, а деньги покупателю возвращает продавец. На такой иск закон даёт один год со дня, когда участник узнал или должен был узнать о нарушении.

Так эту позицию сформулировал хозяйственный суд в решении от 29.01.2024 по делу № 902/984/21: нарушенное преимущественное право защищают переводом прав покупателя на себя. Под ударом оказывается доля, которую покупатель уже оплатил. Риск ложится на него. Внимательный покупатель это знает и сам попросит показать уведомления участников.

Заявить о намерении могут несколько участников одновременно. Тогда доля делится между ними пропорционально размеру их собственных долей в уставном капитале. Очерёдности по дате заявления закон здесь не устанавливает: кто быстрее написал, преимущества не получает.

Дальше идёт срок, о котором вспоминают редко. Участник письменно заявил о намерении воспользоваться правом — стороны обязаны заключить договор купли-продажи в течение одного месяца. В этот срок заложены последствия для обеих сторон. Уклоняется продавец — покупатель идёт в суд с иском о признании договора заключённым на тех условиях, которые продавец сам и предложил. Уклоняется покупатель — продавец свободен продать долю третьему лицу на ранее сообщённых условиях.

Теперь об уставе, и это главное, чего не видно в пересказах закона. Уставом можно установить иной порядок реализации преимущественного права, иной способ распределения доли между участниками, порядок отказа от права. Устав вправе прямо сказать, что преимущественного права в обществе нет. Может наоборот — обязать участника сначала провести переговоры о продаже с другими участниками. Любое из этих положений вносится, меняется и исключается единогласным решением собрания, в котором приняли участие все участники.

Ещё два случая, когда преимущественное право не работает вовсе:

• доля продаётся на аукционе (публичных торгах) в соответствии с законом;
• так предусмотрено корпоративным договором, стороной которого этот участник выступает.

Отдельно о безвозмездной передаче. Отчуждить долю закон разрешает возмездно и безвозмездно, а преимущественное право привязано именно к продаже. Дарение под него не подпадает. Схему видели все: долю дарят постороннему лицу, чтобы не ждать тридцать дней. Риск у неё свой. Сделку, совершённую для сокрытия другой сделки, статья 235 Гражданского кодекса называет притворной, и отношения сторон после этого регулируются правилами того договора, который они заключили на самом деле, — то есть правилами купли-продажи вместе с преимущественным правом.

Отсюда практический порядок действий. Сначала читается устав и корпоративный договор, если он заключён, и только потом рассылаются уведомления. Тридцать дней ожидания могут оказаться лишними — или, наоборот, лишь началом месячного срока на договор со своим же участником.

Может ли долю выкупить само общество

Третий адресат продажи — само общество. Ситуация типичная: участник хочет выйти из бизнеса, покупателя со стороны нет, у других участников денег нет тоже, и остаётся компания. Закон такую сделку разрешает и обкладывает её условиями, которых у обычной продажи нет.

Условие первое — резервный капитал. Общество вправе приобрести долю в собственном уставном капитале без его уменьшения только при условии, что на день приобретения сформирует резервный капитал в размере цены выкупа. Средства в этом резерве заморожены: использовать их для выплат в пользу участников запрещено. Компания, у которой свободных денег ровно на выкуп, это условие не выполнит.

Условие второе — единогласие. Возмездный договор о приобретении обществом доли в собственном уставном капитале заключается только по единогласному решению общего собрания, в котором приняли участие все участники. Требований здесь два, и каждое работает отдельно: явка всех и согласие всех. Один участник на собрание не пришёл — решение не принято, сколько бы голосов ни было у остальных.

Условие третье — срок. Выкупленную долю общество обязано возмездно отчуждить не позднее чем через год со дня приобретения, если иной срок не установлен уставом. Для компании выкуп — состояние временное: через год долю придётся кому-то продать.

Пока доля принадлежит обществу, она молчит. При определении результатов голосования на собрании она не учитывается, в распределении прибыли не участвует, при ликвидации в распределении имущества тоже. Для остальных участников это означает, что их голоса на время до перепродажи весят больше, чем показывает номинальный процент.

Если покупателя нет ни со стороны, ни внутри, а общество условий выкупа не выполняет, остаётся другой путь — не продажа, а выход. Он односторонний и согласия покупателя не требует, но имеет свои условия: разбор в статье когда из ООО можно выйти без согласия остальных.

Договор купли-продажи корпоративных прав и нотариус

Договор купли-продажи доли в уставном капитале закон требует заключать письменно. Существенные условия договора, в котором права и обязанности сторон поставлены в зависимость от определённых обстоятельств, — размер отчуждаемой доли, цена и сами эти обстоятельства.

Теперь о нотариусе. Вокруг него больше всего путаницы, поэтому разделим две вещи:

• Нотариальное удостоверение самого договора закон в общем случае не требует. Но участник вправе установить для своей доли требование удостоверять такие сделки нотариально, и сведения об этом вносятся в реестр. Если такое требование установлено — договор удостоверяется.
• Нотариальное заверение подлинности подписей на акте приёма-передачи доли обязательно всегда, причём на специальных бланках нотариальных документов. Именно акт подаётся для государственной регистрации изменений, а не договор.

Поэтому бытовой ответ «нотариус нужен» правильный. Обязательным его делает акт; требование к договору возникает только в описанном выше случае. Отсюда ещё одно следствие: договор купли-продажи корпоративных прав можно составлять свободнее, чем кажется, — регистратор его не видит.

К регистрационному действию, кроме акта, готовится пакет документов: заявление о государственной регистрации изменений, документы заявителя, при необходимости — решение общего собрания и согласие участников, если его требует устав. Состав пакета зависит от того, что именно меняется: только состав участников или ещё и руководитель.

Налогообложение продажи корпоративных прав

Налогообложение продажи корпоративных прав — самая частая причина, по которой сделку откладывают, и самая простая часть, если один раз разобраться.

Для налоговых целей доля в ООО — это инвестиционный актив. Налог считают с инвестиционной прибыли. Вся сумма сделки базой не служит. Инвестиционная прибыль — это разница между тем, за сколько вы продали долю, и тем, сколько когда-то за неё заплатили, если расходы подтверждены документами. Продали за ту же сумму, за которую покупали, — прибыли нет, налога тоже.

Для продавца — физического лица ставка складывается из двух частей:

• налог на доходы физических лиц (НДФЛ) — 18%;
• военный сбор — 5%.

Военный сбор до конца 2024 года составлял 1,5%, и материалы, написанные раньше, до сих пор называют старую цифру. Ставка изменена законом от 04.12.2024.

Отчётный период — календарный год. Общий результат по операциям с инвестиционными активами вы считаете сами, отдельно от прочих доходов, и показываете в годовой декларации: налоговая его за вас не посчитает и напоминать о нём не будет.

Сроки стоят в кодексе и от даты регистрационного действия не зависят. Декларация подаётся до 1 мая года, следующего за годом продажи; налог уплачивается самостоятельно до 1 августа того же года. Между сделкой и платежом может пройти больше полутора лет — этим и объясняется, почему о налоге вспоминают, когда деньги уже потрачены.

К продаже инвестиционного актива кодекс приравнивает ещё несколько операций, и узнают о них постфактум: обмен одного актива на другой, обратный выкуп актива эмитентом, а также возврат участнику средств или имущества, ранее внесённых в уставный капитал, — при выходе из общества, уменьшении уставного капитала или ликвидации. Приобретением актива считается и внесение средств или имущества в уставный капитал. То есть ваш взнос при создании компании — уже задокументированный расход, если документы сохранились.

Продажа ниже номинальной стоимости — не нарушение и не повод для доначисления. Если расходы на приобретение доли превысили доход от её продажи, возникает инвестиционный убыток. Он уменьшает общий результат года по таким операциям, а если результат года отрицательный, остаток переносится на следующие годы до полного погашения.

Действует и порог. Если сумма дохода от продажи инвестиционных активов за год не превышает установленный кодексом предел, она в годовой налогооблагаемый доход не включается. Предел задан формулой: месячный прожиточный минимум для трудоспособного лица на 1 января отчётного года, умноженный на 1,4 и округлённый до ближайших 10 гривен. Прожиточный минимум пересматривается каждый год, поэтому конкретную сумму смотрят на дату сделки, а не берут из прошлогодней статьи.

Налог на добавленную стоимость (НДС) не возникает. Операции с корпоративными правами, выраженными в иных, чем ценные бумаги, формах, прямо названы среди тех, что к объекту обложения НДС не относятся. Это не льгота, которую можно потерять при неверном оформлении.

Цену стороны определяют сами: закон её не устанавливает и оценки не требует — это свобода договора, статья 627 Гражданского кодекса. Для налога же важны две другие величины: сколько вы получили и сколько документально подтверждённых расходов на приобретение доли можете показать. «Справедливость» цены на расчёт не влияет. Разница между ними и даёт инвестиционную прибыль. Поэтому символическая гривна в договоре налог не уменьшает. Уменьшают его сохранённые документы о взносе в уставный капитал.

Продажа доли в уставном капитале физическим лицом и юридическим

Порядок оформления одинаковый. Различается расчёт налога.

Продажа доли в уставном капитале физическим лицом считается через инвестиционную прибыль: берём цену продажи, вычитаем подтверждённые расходы на приобретение, с разницы платим 18% и 5%. Расходы нужно уметь показать. Годятся договор, платёжка, документ о внесении в уставный капитал.

Если продавец — юридическое лицо, отдельного «кармана» для таких операций нет. Специальные налоговые разницы кодекс устанавливает только для ценных бумаг: отрицательный результат от их продажи увеличивает финансовый результат до налогообложения, положительный — уменьшает. Доля в ООО к ценным бумагам не относится, поэтому ни одна из этих разниц к ней не применяется.

Что из этого выходит на практике. Результат сделки остаётся там, куда его поставил бухгалтерский учёт: доля учитывается как финансовая инвестиция, и в финансовый результат попадает разница между ценой продажи и балансовой стоимостью этой инвестиции. Ставка налога на прибыль — базовые 18%.

Отсюда различие, которое стоит увидеть до сделки. У физлица убыток от продажи доли заперт внутри операций с инвестиционными активами: он уменьшает только такую же прибыль и переносится на следующие годы. У юрлица убыток от продажи доли уменьшает общий финансовый результат — то есть гасит прибыль от обычной деятельности того же года.

Отдельный случай — продавец на едином налоге. Для юридического лица — плательщика единого налога доходом кодекс называет любой доход, полученный в течение отчётного периода в денежной форме. Расходы на приобретение доли из него не вычитаются. Ставка ниже 18%, а базой служит вся полученная за долю сумма.

Декларирование тоже разное. Физлицо считает результат само и показывает его в годовой декларации. У юрлица отдельной формы нет: результат сделки идёт в обычную декларацию по налогу на прибыль за тот период, в котором прошла продажа.

Когда доля считается переданной

Здесь ошибаются чаще всего. Из-за этого места договора и недостаточно.

До регистрационного действия новый владелец не значится участником в реестре. Подписанного договора и акта для этого мало. Пока изменения не внесены, для государства, банка и контрагентов участник — вы, со всеми последствиями. Банк не пустит нового владельца к счёту, налоговая будет переписываться со старым составом участников, а подпись под документами компании формально по-прежнему ваша зона ответственности.

Момент, с которого доля считается переданной по договору, и момент регистрации изменений — разные вещи, и в спорных ситуациях их разбирают отдельно. Вывод для обеих сторон один. Сделка завершена в день, когда регистратор внёс изменения, — не в день подписания.

Практических последствий у этого разрыва больше, чем кажется. Пока запись не изменена, новый владелец не может ни созвать общее собрание, ни голосовать на нём, ни назначить руководителя: для общества он ещё никто. Поэтому в договорах и появляется условие о сроке подачи документов регистратору и о том, кто именно их подаёт, — оно закрывает промежуток между подписями и записью.

Что остаётся на продавце после сделки

После внесения изменений в реестр вы перестаёте быть участником, а если вы были ещё и директором — полномочия руководителя прекращаются. За то, что компания делает после этой даты, отвечают новый владелец и новый руководитель.

Ответственность за период, когда компанией управляли вы, продажа не отменяет. Если в тот период были нарушения — вопросы могут возникнуть к вам, и продажа доли их не закрывает. Запомнить стоит одно. Продажа меняет владельца на будущее и прошлого не переписывает.

Имущество компании остаётся в компании и переходит вместе с ней. Хотите что-то вывести — делайте это заранее и отдельной сделкой.

Остаются на вас и две вещи, о которых вспоминают в следующем году. Первая — годовая декларация за год, в котором была продажа: подать её придётся, даже если налога к уплате не вышло. Вторая — документы о взносе в уставный капитал и о приобретении доли. Именно они подтверждают расходы, и без них инвестиционной прибылью становится вся полученная сумма.

Стоит заранее посмотреть на компанию глазами покупателя: то, что увидит он, определит цену и состав условий договора.

Что покупатель получает вместе с долей

Раздел написан со стороны покупателя сознательно. Продавцу он нужен так же: каждый пункт ниже покупатель рано или поздно принесёт на переговоры о цене.

Компания переходит целиком. Юридическое лицо самостоятельно отвечает по своим обязательствам и отвечает всем принадлежащим ему имуществом — статья 96 Гражданского кодекса. Смена участника этого не касается: код, история, договоры, долги и судебные дела остаются за компанией. Участник по обязательствам компании не отвечает, и долг поэтому никуда не переходит. Он остаётся там, где был, а покупатель становится владельцем компании вместе с ним.

Налоговый долг числится за компанией, и смена состава участников его не гасит, не переносит и не списывает. Взыскание пойдёт со счетов и имущества компании — то есть с того, что покупатель только что купил.

Открытые исполнительные производства ведут себя так же. Должник в производстве — компания, смена владельца сторону не меняет, исполнитель продолжает работу с тем же должником.

Судебные дела. Компания остаётся стороной в каждом деле, где она ею была. Решение, принятое через год после сделки, будет исполнять уже новый владелец.

Долг компании перед самим продавцом. Об этом пункте вспоминают последним, а он бывает самым крупным. Заём от учредителя, невыплаченные начисленные дивиденды, аренда помещения, принадлежащего продавцу, — всё это обязательства компании перед конкретным человеком, и продажа доли их не прекращает. Бывший участник на следующий день может оказаться кредитором компании, которую только что продал.

Налоговый статус — то, что ломается чаще всего. Здесь две разные вещи, и путать их дорого.

Регистрация плательщиком НДС от смены участников не зависит. Перечень оснований для аннулирования регистрации в Налоговом кодексе закрытый, и изменений в составе участников в нём нет. Регистрация живёт дальше.

Единый налог ведёт себя иначе, и сломать его способен сам покупатель. Плательщиками единого налога не могут быть субъекты хозяйствования, в уставном капитале которых совокупность долей, принадлежащих юридическим лицам — не плательщикам единого налога, равна или превышает 25%. То есть когда долю покупает компания на общей системе и покупает четверть или больше, общество теряет право на упрощённую систему. У покупателя-физлица этого ограничения нет.

Неоплаченный уставный капитал остальных участников. Продать можно только оплаченную часть, поэтому собственная доля покупателя приходит к нему закрытой. Вопрос в других: участники, не полностью внёсшие вклады, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости невнесённой части вклада каждого из них. Покупателя с оплаченной долей этот круг не задевает. У самой компании при этом висит незакрытый капитал и требование к собственным совладельцам. Размер капитала и состояние его оплаты смотрят до сделки.

Лицензии, разрешения, специальные статусы выданы компании, а не участнику, и переходят вместе с ней. Проверять стоит другое: не устанавливают ли лицензионные условия конкретного вида деятельности требований к составу участников или к конечному бенефициару.

Работники. Работодатель здесь — компания. Трудовые договоры продолжаются, оснований для увольнения смена участника не создаёт. Невыплаченная зарплата и неиспользованные отпуска переходят вместе с остальными обязательствами.

Ответственность за прошлое. Здесь проходит граница, которую стоит увидеть обеим сторонам. Персональная ответственность бывшего участника и бывшего руководителя за их собственные действия остаётся на них — об этом раздел выше. Обязательства самой компании за прошлый период остаются на компании, и взыскивают их с компании. Получается асимметрия: спокойно спит продавец, платит покупатель.

Что смотрят до сделки. Минимум, который закрывает большую часть риска и не требует согласия продавца:

• Единый государственный реестр — состав участников, размер капитала, обременения доли, состояние «в процессе прекращения»;
• реестр судебных решений — дела компании за последние годы;
• сведения об открытых исполнительных производствах;
• данные налоговой — платит ли компания НДС и единый налог, числится ли налоговый долг;
• реестры обременений движимого имущества и вещных прав на недвижимое.

То, чего в открытых реестрах нет, приходится просить у продавца: оборотно-сальдовые ведомости, акты сверок с контрагентами, трудовые документы, договоры займа с учредителями. Отказ их показать — тоже ответ, и на цену он влияет сильнее любого пункта выше.

Чем больше из этого закрыто до сделки, тем короче разговор о цене и тем меньше условий появится в договоре.

Чем это отличается от ликвидации

Короткая справка. Продажу доли регулярно путают с закрытием компании, а это разные вещи с разными последствиями.

При ликвидации компания перестаёт существовать: принимается решение, рассчитываются долги, подаётся отчётность, и в итоге в реестр вносят запись о прекращении. С этого дня компании юридически нет, и обратной дороги тоже. При продаже доли компания остаётся в реестре со своим кодом, историей, обязательствами и лицензиями — меняется только то, кому она принадлежит.

Отсюда и выбор. Продажа не подходит, если вам нужно, чтобы компании юридически не стало. Ликвидация избыточна, если задача — просто выйти из бизнеса и передать его тому, кто будет им заниматься. Есть и третий случай. Покупателя нет вообще — тогда выбирать не из чего.

Отдельно о долгах. Если за компанией они числятся, выбор пути от них и зависит: при продаже долги остаются на компании и переходят вместе с ней, при добровольной ликвидации их рассчитывают по очередям, а когда имущества не хватает — дело ведёт суд. Разбор по каждому пути — что происходит с долгами на каждом пути.

Если вы не уверены, какой путь ваш, разбор занимает один разговор: мы смотрим устав, состав участников и состояние компании и говорим, что в вашем случае короче. Условия сопровождения — на странице смены учредителя ООО.