Временно исполняющий обязанности директора нужен тогда, когда руководитель ушёл в отпуск, попал в больницу или получил повестку, а документы надо подписывать каждый день. Первое, что приходит в голову, — издать приказ и возложить обязанности на заместителя. Приказ вы издадите, и внутри компании он будет работать. Для банка, налоговой и контрагента ничего не изменится.
Причина проста и она же — главное, что стоит вынести из этой статьи: обязанности директора возлагает решение общего собрания участников, а не приказ. Эта статья об этом: кто именно избирает временно исполняющего обязанности директора общества с ограниченной ответственностью (ООО), какими тремя способами это делают, что из этого попадает в Единый государственный реестр и как быть, когда директора мобилизовали. Сама процедура смены директора разобрана отдельно — в статье о смене директора ООО.
Временно исполняющий обязанности директора: кто его избирает
Избирает общее собрание участников. Закон об ООО разрешает избрать нового директора или временного исполняющего его обязанности. Приказ идёт после решения и полномочий не создаёт.
Начнём с нормы, которую обычно пропускают. Избрание единоличного исполнительного органа отнесено к компетенции общего собрания участников пунктом 7 части второй статьи 30 Закона «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» № 2275-VIII. В реестре ваша компания записана как ТОВ — товариство з обмеженою відповідальністю, — и это же наименование стоит в протоколе и в приказе. Это та же норма, по которой избирают директора.
А дальше — часть тринадцатая статьи 39 того же закона:
«Повноваження одноосібного виконавчого органу … можуть бути припинені або він може бути тимчасово відсторонений від виконання своїх повноважень лише шляхом обрання нового одноосібного виконавчого органу … або тимчасових виконувачів їхніх обов’язків»
В этих четырёх словах и лежит ответ. Обязанности директора возлагает решение общего собрания участников. Норма об избрании стоит в законе об обществах, тогда как трудовой кодекс о ней молчит. Закон разрешает собранию избрать нового директора или временного исполняющего его обязанности. Это полноценный вариант решения; обходного пути тут нет.
Слово «лише» здесь такое же важное, как в деле об увольнении директора. Других способов норма не оставляет. Что бы ни написали в приказе, полномочия руководителя переходят к заместителю только через решение собрания.
Большая Палата Верховного Суда в постановлении от 6 сентября 2023 года по делу № 127/27466/20 изложила порядок, в котором эти вещи стоят одна за другой. В выводе она опирается на корпоративные отношения — отношения внутри общества между ним и теми, кого избрали его органами. Пункт 10.1 постановления:
«Це рішення породжує між особами, яких воно стосується, корпоративні відносини, у яких обрана особа наділяється повноваженнями з управління. Ці корпоративні відносини також є підставою для виникнення відносин представництва товариства перед третіми особами, а також трудових відносин»
Порядок назван высшей инстанцией и читается просто. Сначала решение собрания — из него рождаются полномочия по управлению. Из полномочий — право представлять общество перед третьими лицами. И только потом трудовые отношения, которые и оформляет приказ.
Поэтому приказ о возложении обязанностей стоит в конце этой цепочки. Он нужен: без него исполняющий не получит доплаты и не будет иметь основания делать чужую работу. Но полномочий он не создаёт, потому что создаёт их решение собрания. Реквизиты самого приказа и две даты в нём разобраны в статье о приказе о назначении директора.
Устав может пойти дальше. Та же часть тринадцатая разрешает прописать в нём требование избирать временных исполняющих обязанности для всех членов коллегиального исполнительного органа. Если у вас дирекция вместо одного директора, устав стоит перечитать перед тем, как собирать участников.
Три способа, и они не равны
Способов три: избрание собранием, назначение самим директором на время своего отсутствия и передача полномочий юридическому лицу. У второго есть цена — солидарная ответственность, у третьего — узкий круг применения.
Закон даёт три разных механизма. У них разная цена и разные последствия для того, кто смотрит на компанию извне.
Первый — избрание общим собранием. Участники собираются, принимают решение, оформляют протокол. Это основной путь, и именно он даёт полномочия по управлению в том объёме, о котором говорит Верховный Суд. Дальше протокол идёт регистратору, и об этом — следующий раздел.
Второй — назначение самим директором на время своего отсутствия. Часть десятая статьи 39 говорит о нём прямо, и вместе с разрешением даёт цену:
«Якщо член виконавчого органу на час своєї відсутності призначив тимчасового виконувача обов’язків, такий член виконавчого органу несе солідарну відповідальність перед товариством разом із призначеною ним особою»
Прочитайте это ещё раз, если вы директор. Вы уезжаете в отпуск, оставляете вместо себя заместителя — и отвечаете перед обществом за его действия вместе с ним. Солидарно означает, что общество может требовать возмещения убытков от любого из двух по своему выбору, и полностью.
Механизм удобен тем, что не требует собирать участников. Он же и рискован именно поэтому: решение принимает директор единолично, и он же платит за последствия.
Третий — передача полномочий юридическому лицу. Часть четырнадцатая статьи 39 разрешает, чтобы полномочия исполнительного органа выполняло зарегистрированное в Украине юридическое лицо. Звучит как готовый выход для компании, у которой нет кандидата внутри.
⚠️ Практического применения у этого способа пока мало, и причина в законе о государственной регистрации. Пункт 4 части четвёртой статьи 17 Закона № 755-IV говорит о решении о передаче полномочий исполнительного органа юридическому лицу отдельно — и только применительно к обществу, находящемуся в статусе резидента Дія Сіті. Для остальных компаний прямой нормы о регистрации такой передачи закон не даёт.
- избрание собранием — полный объём полномочий, протокол, запись в реестре;
- назначение директором — быстро, без собрания, с солидарной ответственностью того, кто назначил;
- передача юридическому лицу — норма есть, а регистрационное действие прямо описано лишь для резидентов Дія Сіті.
А доверенность — это четвёртый способ?
Вопрос возникает сразу, и ответ на него определяет половину практических случаев. Доверенность существует и работает, но она делает другую вещь.
Часть десятая статьи 39 закона об ООО даёт директору право действовать от имени общества без доверенности. Признак руководителя именно таков: третье лицо проверяет реестр и видит, что перед ним тот, кому доверенность не нужна.
Доверенность, по части третьей статьи 244 Гражданского кодекса, — это письменный документ, который выдаётся одним лицом другому для представительства перед третьими лицами. Статья 246 добавляет, что от имени юридического лица доверенность выдаёт её орган. То есть подписывает её директор — тот самый, которого может не быть на месте.
Отсюда практический вывод, который экономит время. Доверенность стоит оформить заранее, пока директор доступен: перед плановым отпуском, перед операцией, перед отъездом. Тогда заместитель сможет подписывать документы, не будучи руководителем в реестре.
⚠️ Когда директор исчез внезапно, доверенность выдавать уже некому: орган, который её подписывает, — это он сам. Остаётся путь собрания, и только он. Поэтому раздел о мобилизации ниже начинается с решения участников, и бумага на подпись идёт уже после него.
Ещё одна граница доверенности — статья 248 Гражданского кодекса. Представительство по ней прекращается с истечением срока, отменой, отказом представителя, а также в случае смерти доверителя или признания его безвестно отсутствующим. Руководитель по реестру от таких событий не зависит: его полномочия живут до решения собрания. А вот сама доверенность после смерти того, кто её выдал, исчезает не целиком: абзац того же пункта сохраняет полномочия для неотложных дел — что от такой доверенности остаётся.
Чего нет в законе и что из этого следует
Слова «временно исполняющий» в законе о государственной регистрации нет ни разу. Обязанность определить временного есть, а порядка её исполнения закон не даёт — это сказал и Верховный Суд.
Теперь о том, чего вы не найдёте, сколько бы ни искали.
Должности «временно исполняющий обязанности директора» в законодательстве нет. Это проверено перебором по трём законам. По памяти здесь не сказано ничего. В Законе № 755-IV о государственной регистрации слов «тимчасовий виконувач» — ноль вхождений. В Кодексе законов о труде — ноль. Сокращение «в. о.» не встречается ни в одном из трёх законов ни разу.
Что есть в КЗоТ — это статья 105 о доплате за выполнение обязанностей временно отсутствующего работника. Норма о деньгах; должности она не создаёт: размеры доплат устанавливаются на условиях, предусмотренных в коллективном договоре.
Получается странная на первый взгляд картина. Закон об обществах фигуру знает и разрешает её избрать. Закон о регистрации её не знает вовсе. Трудовое законодательство знает доплату за выполнение обязанностей, но не знает такой должности.
Этот пробел назвал суд. В постановлении по делу № 127/27466/20 приведены мотивы, с которыми коллегия судей Кассационного хозяйственного суда передавала дело Большой Палате. Коллегия написала:
«…разом із вимогою припинити трудові відносини повинна заявлятись вимога про визначення особи, яка тимчасово (до прийняття загальними зборами рішення про призначення нового директора) виконуватиме обов’язки керівника товариства. Однак законодавством це питання не врегульоване»
⚠️ Это мотивы передающей коллегии. Выводом Большой Палаты они не стали. Разница важна: ссылаться на этот фрагмент как на позицию высшей инстанции нельзя. Ценность его другая — суд прямо называет то же, что показал перебор: обязанность определить временного есть, а порядка её исполнения закон не устанавливает.
Практический вывод из пробела один, и он о формулировках. Поскольку закон порядка не даёт, всё, что вы хотите получить, надо записать в самом решении собрания: кого избирают, с какого дня, на какой срок или до какого события, какой объём полномочий и имеет ли он право подписи без доверенности. То, чего в протоколе не будет, придётся доказывать словами.
Вносить ли временного в реестр
Реестр держит два поля: о руководителе и об иных лицах, которые могут действовать от имени общества. От того, в какое поле попал ваш временный, зависит, признает ли его банк и контрагент.
Это вопрос, на котором чаще всего ошибаются, и ответ на него не «да» или «нет».
Пункт 13 части второй статьи 9 Закона № 755-IV перечисляет, какие сведения содержит Единый государственный реестр, и в одном пункте держит два разных предмета:
«відомості про керівника юридичної особи та про інших осіб (за наявності), які можуть вчиняти дії від імені юридичної особи, у тому числі підписувати договори, подавати документи для державної реєстрації тощо»
Руководитель — одно поле. Иные лица, которые могут действовать от имени общества, — другое. От того, в какое из них попал ваш исполняющий, зависит всё дальнейшее.
Если собрание возложило полномочия исполнительного органа на исполняющего, меняются сведения о руководителе. В записи о руководителе пункт 7 части второй той же статьи требует указать должность и дату назначения или приобретения полномочий. Вторая формулировка здесь и работает: полномочия приобретены решением собрания, и дата в реестре будет датой этого решения.
Если исполняющему дали право подписи наряду с имеющимся руководителем, меняются сведения об иных лицах. Директор при этом остаётся директором. Именно этот вариант нужен, когда директор никуда не девается и всё же подписывать документы физически не может.
Документ для регистратора в обоих случаях один и тот же. Пункт 2 части четвёртой статьи 17 Закона № 755-IV: экземпляр оригинала или нотариально заверенная копия решения уполномоченного органа управления об изменениях, вносимых в реестр. То есть протокол общего собрания.
🔴 Самое важное в этом разделе. Пока регистрационное действие не проведено, для банка, налоговой и контрагента руководителем остаётся прежний директор. Ваш протокол действует внутри компании со дня принятия. Наружу он начинает действовать со дня записи.
Что это значит на практике, видно на трёх проверках, которые проходит каждый документ от имени компании.
- банк сверяет подписанта платёжного поручения с записью в реестре, и чужая подпись останавливает платёж;
- контрагент перед подписанием договора смотрит выписку, и видит там фамилию; приказа в выписке нет;
- регистратор принимает заявление только от того, кто имеет право его подавать по реестру.
Поэтому последовательность действий должна быть именно такой: сначала собрание и протокол, потом регистрационное действие, и только после него — первые подписанные документы. Обратный порядок даёт стопку бумаг, которые придётся переоформлять.
Ключ КЭП передать нельзя
Закон обязывает не допускать доступа других лиц к личному ключу, а сам такой доступ называет компрометацией. Временному нужна собственная подпись и собственная запись в реестре.
Самый быстрый способ решить вопрос подписи выглядит так: директор отдаёт свою квалифицированную электронную подпись (КЭП) заместителю и уходит в отпуск. Этот способ нарушает закон прямо и в очевидном месте.
Часть вторая статьи 12 Закона «Об электронной идентификации и электронных доверительных услугах» № 2155-VIII перечисляет обязанности пользователя, и первая в списке:
«забезпечувати конфіденційність та неможливість доступу інших осіб до особистого ключа»
Пункт 33 статьи 1 того же закона даёт определение: компрометация личного ключа — это любое событие, которое привело или может привести к несанкционированному доступу к личному ключу. Передача ключа подпадает под это определение дословно, и дополнительных толкований здесь не требуется.
Тот же перечень обязанностей требует безотлагательно уведомить поставщика услуг о подозрении или факте компрометации и не использовать личный ключ после неё. То есть после передачи ключа директор обязан его заблокировать.
Правильный путь длиннее на одно действие. Временный исполняющий получает собственную подпись и попадает в реестр — руководителем или подписантом, в зависимости от того, что решило собрание. Тогда документы, которые он подписывает, принимают без вопросов, а директору не приходится отвечать за чужие действия своим ключом.
Директора мобилизовали: что делать компании
Место работы и должность сохраняются за мобилизованным. Уволить его нельзя, а должность остаётся занятой — поэтому компания избирает временного исполняющего и меняет подписанта.
Здесь ответ даёт трудовое законодательство, и он однозначен.
Часть третья статьи 119 КЗоТ сохраняет за работником, призванным на военную службу по призыву во время мобилизации, место работы и должность — на срок до окончания особого периода или до дня фактического увольнения со службы. Норма не делает исключения для руководителей.
Из этого следует цепочка последствий, которую стоит пройти по порядку.
Уволить мобилизованного директора нельзя. Должность сохраняется за ним, и оснований для увольнения мобилизация не создаёт. Попытка «уволить из-за мобилизации, чтобы назначить нового руководителя» противоречит норме прямо.
Должность остаётся занятой. Это значит, что просто назначить директором кого-то другого, пока первый в армии, не выйдет: избрание нового директора — это прекращение полномочий действующего, а их прекратить вы не можете.
Следовательно, избирают временного исполняющего обязанности. Здесь и работает часть тринадцатая статьи 39: она разрешает временно отстранить руководителя от исполнения полномочий именно через избрание временного исполняющего. Директор остаётся в должности; делами руководит исполняющий.
Дальше — реестр. Решение собрания подаётся регистратору, и в реестре появляется либо новая запись о руководителе, либо запись о лице, которое может действовать от имени общества. Без этого шага контрагент будет видеть фамилию мобилизованного.
⚠️ Когда компания закрывается вместо того, чтобы работать дальше, порядок другой: там полномочия переходят к ликвидационной комиссии, и подписывает она. Это разобрано в статье о ликвидации во время военного положения.
Отдельно — о подписи мобилизованного. Квалифицированная электронная подпись директора остаётся его личным ключом и после призыва. Передать её тому, кто исполняет обязанности, нельзя по той же причине, что описана выше. Временный исполняющий получает собственную подпись после того, как попадает в реестр.
⚠️ Самый тяжёлый случай — когда мобилизованный является единственным участником и директором одновременно. Решение об избрании временного исполняющего принимает участник, то есть он сам, и сделать это можно письменно, а подлинность подписи удостоверяют нотариально. Сложность здесь бытовая: доступ к нотариусу и связь. Для этого случая доверенность, оформленная заранее, стоит дешевле всего.
После демобилизации должность возвращается к директору: она всё это время была его. Решение о прекращении полномочий временного исполняющего принимают те же собрания, и регистрационное действие проводят в обратную сторону.
Могут ли мобилизовать директора
Могут. Слова «директор» в законе о мобилизации нет ни разу, отдельной брони по должности не существует. Бронирование даёт статус предприятия; кресло руководителя не даёт ничего.
Короткий ответ: могут.
Закон «О мобилизационной подготовке и мобилизации» № 3543-XII проверен перебором по всему тексту. Слова «директор» в нём — ноль вхождений. В разделе о бронировании военнообязанных, а это статьи 24 и 25 объёмом около 5200 знаков, слов «директор» и «руководитель» также ноль и ноль.
Вот и ответ. Отдельного основания для отсрочки по должности руководителя закон не устанавливает. Директор подлежит призыву на общих основаниях, как и любой другой военнообязанный работник.
Что закон даёт — это бронирование, и оно привязано к предприятию; кресло значения не имеет. Часть первая статьи 25 называет, кого бронируют:
- работников предприятий, которым установлены мобилизационные задания, — если это нужно для выполнения таких заданий;
- работников предприятий, критически важных для нужд Вооружённых Сил, других военных формирований, функционирования экономики и обеспечения жизнедеятельности населения;
- конечных бенефициарных владельцев критически важных предприятий, даже если они не работают на этих предприятиях.
Третью строку стоит прочитать внимательно владельцам. Бронирование бенефициара названо в норме отдельно и не требует, чтобы он находился в штате. А вот должность директора сама по себе не даёт ничего: значение имеет статус предприятия.
Поэтому вопрос «можно ли забронировать директора» на практике означает другой вопрос — «имеет ли предприятие статус критически важного». Порядок получения этого статуса лежит за пределами нашей темы и решается не в уставе общества.
Директор по совместительству
Может. Кодекс законов о труде разрешает работать на нескольких предприятиях, если иное не установлено законодательством, коллективным договором или соглашением сторон. Ограничения ищите в уставе и контракте.
Последний вопрос этой статьи — зеркальный. До сих пор речь шла о том, что делать, когда директора нет. Теперь о том, можно ли быть директором в двух местах одновременно.
Часть третья статьи 21 КЗоТ:
«Працівник має право реалізувати свої здібності до продуктивної і творчої праці шляхом укладення трудового договору на одному або одночасно на декількох підприємствах, в установах, організаціях, якщо інше не передбачено законодавством, колективним договором або угодою сторін»
Общее правило разрешает. Но обратите внимание на последние девять слов: запрет могут установить законодательство, коллективный договор или соглашение сторон. Здесь и лежит место, где чаще всего находится ответ на конкретный вопрос.
Совместительством статья 102-1 КЗоТ называет выполнение работником, кроме основной, иной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время — на том же или на другом предприятии. Там же сказано, что работники по совместительству получают заработную плату за фактически выполненную работу.
Где искать запрет, если он есть. Порядок такой: сначала устав общества, потом контракт с директором, потом коллективный договор, и только после этого специальное законодательство для отдельных категорий. Запрет в уставе встречается чаще всех остальных случаев вместе.
Оформляется совместительство так же, как основное место работы: решение собрания об избрании, приказ, запись в реестре. Условие о совместительстве стоит в приказе рядом с размером оклада — это условие трудового договора по статье 21.
Отдельно о доплате, потому что её путают с совместительством. Когда работник выполняет обязанности временно отсутствующего коллеги без освобождения от своей основной работы, это не совместительство: это статья 105 КЗоТ и доплата за выполнение обязанностей. Размеры такой доплаты устанавливаются на условиях, предусмотренных в коллективном договоре; закон их не устанавливает.
Разница между этими двумя конструкциями видна сразу, если поставить их рядом.
- совместительство — отдельный трудовой договор, отдельная работа в свободное время, отдельная зарплата за фактически выполненное;
- доплата за выполнение обязанностей — тот же трудовой договор, та же основная работа, доплата сверху за чужие обязанности.
Для временного исполняющего обязанности директора обычен второй вариант: заместитель продолжает свою работу и дополнительно ведёт дела общества. Совместительство появляется тогда, когда руководящую работу предлагают во второй компании.
Переход между ними оформляют как изменение условий трудового договора. С совместительства на основное место и обратно переход не происходит автоматически: нужно решение собрания, если речь о директоре, и приказ, который фиксирует новое условие. Запись в реестре при этом не меняется, потому что реестр не знает, основное это место работы или совместительство: в поле о руководителе такой графы нет.
